Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Договор коммерческой концессии: разбираем по полочкам». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Согласно п. 1 ст. 1029 ГК РФ договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии. Данные условия должны быть согласованы с правообладателем либо установлены в самом договоре коммерческой концессии.
Консультации по темам
| Вопрос по алиментам |
| Общие вопросы юристу онлайн |
| Получение гражданства РФ |
| Ритейл |
| Юрист по банкротству |
| Производство |
| Получение субсидий, грантов |
| Бухгалтерский учет. Анализ, аудит |
| Юрист по трудовому спору |
| Арбитражные споры |
| Патентное право |
| Работа с судебными приставами |
| Импорт, экспорт |
| Гражданское право |
| Семейный юрист онлайн |
| Автоюрист. Споры по ДТП |
| Жилищный юрист онлайн |
| Жалоба в ЕСПЧ |
| Защита прав потребителей |
| Наследственные споры |
Нюансы договора коммерческой концессии
По условиям договора, право использовать бренд может быть передано при условии оплаты паушального взноса и роялти (или без него).
Паушальный взнос ― это единоразовый платеж франчайзеру. Обычно он составляет не более 10% от общей суммы затрат на франшизу. Считается, что это оплата за информацию о бизнес-модели, раскрытие информации о технологиях и т.д.
Роялти ― это обязательный ежемесячный платеж предпринимателя франчайзеру за право пользования его брендом. По договоренности сторон, это может быть как фиксированная сумма, так и определенный процент от общего оборота за месяц.
В некоторых компаниях роялти может отсутствовать.
Договор коммерческой концессии может быть заключен только между юридическим лицом и предпринимателем.
Суть договорной конструкции франчайзинга состоит в том, что франчайзер (правообладатель) передает за встречное предоставление франчайзи (правонанимателю) право пользования объектами интеллектуальных прав – товарный знак (бренд) и ноу –хау (секреты и методы производства, обслуживания) и, сопутственно, свои товары и услуги.
Основное что передает франчайзер и, соответственно, в чем заинтересован франчайзи, это та наработанная положительная репутация фирмы и бренда которую он получает. А именно, известный «раскрученный» товарный знак. За рубежом все эти объекты интеллектуальных прав называются Гудвил (Goodwill) – деловая репутация.
Договор этот взаимовыгоден и позволяет франчайзеру унифицировать и расширять свой бизнес без открытия дополнительных офисов – филиалов и представительств и без несения дополнительных затрат. Франчайзер увеличивает обороты и получает прибыль от пользования своей франшизой. Франчайзи не несет затрат на рекламу, использует маркетинговые продукты правообладателя, продукция, работы и услуги, которые он предлагает заранее сильно востребованы на рынке.
Существенные условия договора коммерческой концессии
Таким образом, договор коммерческой концессии относится к группе предпринимательских договоров. Соответственно, сторонами по договору коммерческой концессии могут быть лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность. Это могут быть как коммерческие юридические лица, так и физические лица, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.
Срок такого договора не является существенным условием и может быть не указан, однако таковой договор всегда является возмездным. Центральным предметом такого договора, но не исчерпывающим является указание на передаваемый товарный знак. Строго говоря, если среди передаваемого комплекса объектов интеллектуальных прав товарный знак не отсутствует, то и договор является незаключенным.
Необходимыми предпосылками для заключения такого договора (существенными условиями) будут:
- Определение комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав
- Установление объема использования исключительных прав
- Определение территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности
- Цена договора
Цена может быть определена различными приемами. Это могут быть и паушальный взнос (от нем. рauschale «толстый кусок») и роялти, и любые другие денежные предоставления, предусмотренные договором.
Договор коммерческой концессии должен быть заключен исключительно в письменной форме. Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным. Объявление договора ничтожным жесткая мера, но вполне оправданная характером предполагаемых договорных отношений.
Что такое лицензионный договор?
Лицензионный договор – это средство распоряжения исключительным правом, о чём нам сообщает статья 1235 ГК РФ. Согласно ей правообладатель даёт разрешение на использование охраняемого объекта интеллектуальной собственности, куда относятся такие пункты, как товарный знак, полезная модель, ПО и прочее другому лицу, которое в свою очередь обязуется вносить платежи, или осуществлять другие действия, прописанные в этом договоре.
То есть лицензионный договор – это общий тип, к которому в том числе относится и договор коммерческой концессии.
То есть для того, чтобы создать франчайзинговое предложение и действовать в рамках законодательства, а также быть защищённым этим законодательством в случае возникновения споров, вам потребуется заключать именно договор коммерческой концессии. Остановимся на нём подробнее и изучим, какие пункты он содержит.
Определение всех терминов и понятий франшизы
Чтобы данная статья была для вас максимально понятной, мы разберем некоторые слова, которые могут показаться вам незнакомыми. Итак, посмотрим на них:
- Франчайзер — это непосредственный владелец торговой марки. Этот предприниматель на конкретных условиях передает другим бизнесменам право участвовать в ведении деятельности.
- Франчайзи — это тот, кто приобретает готовый бизнес у собственника.
- Роялти — это ежемесячная уплата финансовых средств франчайзеру.
- Паушальный взнос — это первоначальная оплата деятельности.
- Рекламная выплата — это плата за развитие торговой марки, которая взимается каждый год.
Преимущества и недостатки
Разберем сначала плюсы и минусы ведения такого предпринимательства для собственников бренда.
|
Достоинства |
Недостатки |
|
Снижение уровня затрат на открытие новых филиалов. |
Незащищенность от неправомерного поведения франчайзи. Он может использовать полученные знания и реализовать собственный бренд. |
|
Повышение уровня продаж и узнаваемости марки. |
Риск испортить репутацию, если партнер недобросовестно ведет деятельности. |
|
Развитие и расширение предпринимательского дела. |
Невозможность полностью контролировать рабочие процессы всех филиалов. |
Достоинства и недостатки для тех, кто приобрел лицензию.
Собственнику бренда и его покупателю необходимо поддерживать непрерывную обратную связь, чтобы совершенствовать свою деятельности. Для этого нужно автоматизировать франшизу. Также автоматизация улучшает условия для партнеров и поставок, маркетинговую политику и лояльность потребителей.
Ключевые задачи, которые решает автоматизированная система франчайзинга:
- Создание единой техники учета.
- Все данные всегда находятся в актуальном состоянии.
- Снижение рисков ошибок и недочетов.
- Аналитическая информация предоставляется владельцу в понятном и удобном виде.
- Внедрение единого инструмента управления маркетинговыми активностями.
Что такое концессия простыми словами?
Инвестиции – это нужные финансовые поступления для любой страны. Особенно остро государства нуждаются в инвестициях из-за рубежа.
Во-первых, это ресурсы материального характера, во-вторых, – решения в сфере технологий, инженерии, управления человеческими ресурсами. Государства часто нуждаются в иностранных профессионалах. Решить проблему инвестиций можно с помощью концессий.
Перед государством стоит задача добиться реализации какого-то проекта. Проект может быть строительным – аэропорт, электростанция, новая станция метрополитена.
Очевидно: чтобы построить новый объект, нужны значительные средства. Кроме собственно расходов на строительство нужно еще привлечь квалифицированную рабочую силу, найти подрядчика, который отнесется к работе со всей ответственностью.
Что такое концессия. Объясняем простыми словами
Концессия — форма государственно-частного партнёрства, в ходе которого на взаимовыгодных условиях привлекают частный бизнес, чтобы повысить эффективность использования государственной собственности или улучшить качество услуг, обычно оказываемых государством.
Государство (концедент) может отдавать в эксплуатацию частникам практически любое имущество. Объектами концессионного соглашения в первую очередь становятся социально значимые объекты — аэродромы, железные дороги, объекты ЖКХ и другие инфраструктурные сооружения, а также системы общественного транспорта, объекты здравоохранения, образования, культуры и спорта.
Частная компания (концессионер) обязуется построить/реконструировать/ /инвестировать в государственный объект, за что получает право пользоваться им и получать с него прибыль. Имущество при этом остается в государственной собственности.
Концессионные соглашения — что это такое?
Рассмотрим вначале пример:
Допустим, субъект РФ решил построить платный скоростной автобан, используя инвестиционные вложения. В объем строительства входят также все необходимые дорожные сооружения и объекты для эксплуатации, обслуживания и ремонта дороги. Автобан вместе со всеми входящими в него объектами должен остаться в государственной собственности. Между субъектом и инвестором заключается соглашение, при котором:
Таким образом, концессия простыми словами — это передача за деньги временных или постоянных прав владения и пользования имуществом, принадлежащего государству, частному лицу.
Имущество может быть только недвижимым, или недвижимым и движимым (если движимые объекты необходимы для обеспечения эксплуатации недвижимого имущества).
Как регистрируется договор франчайзинга
Документ о передаче правообладателем исключительных прав будет считаться недействительным, если он заключен не в письменном виде, а также не зарегистрирован в органах государственной регистрации (Росреестре). Регистрацию выполняет правообладатель. В случае если последний является зарубежной компанией, договор регистрирует орган исполнительной власти, осуществивший регистрацию этого лица.
Для регистрации подаются следующие документы:
- Заявление на проведение регистрации;
- Непосредственно сам договор коммерческой концессии;
- Копии документов сторон о регистрации предпринимательской деятельности;
- Квитанция об уплате госпошлины за регистрацию;
- Копии документов, подтверждающих право владения интеллектуальной собственностью.
Регистрация договора длится около трех месяцев, при условии, что все документы составлены и поданы правильно. Прекращение договора коммерческой концессии также осуществляется через регистрационные органы. При этом заключается новый договор о расторжении первого.
Статья 1031 ГК РФ. Обязанности правообладателя
1. Правообладатель обязан передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав.
2. Если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное, правообладатель обязан:
- обеспечить государственную регистрацию предоставления права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии (пункт 2 статьи 1028);
- оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;
- контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.
Статья 1032. ГК РФ Обязанности пользователя
С учетом характера и особенностей деятельности, осуществляемой пользователем по договору коммерческой концессии, пользователь обязан:
- использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом;
- обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;
- соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;
- оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;
- не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;
- предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;
- информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.
Основные отличия договора коммерческой концессии от лицензионного договора
Необходимо отметить, что оба соглашения по своему характеру достаточно близки друг к другу. Кроме того, на договор коммерческой концессии распространяются правила регулирования лицензионного соглашения. Всё это вносит определённую путаницу. Именно поэтому очень важно разобраться в том, чем же данные соглашения будут отличаться друг от друга.
| Вид контракта | Существенные условия | Стороны | Цели |
| Договор коммерческой концессии | В рамках данного соглашения происходит передача прав на целый пакет объектов (товарный знак, деловая репутация, внутренние процессы, ноу-хау). Также по договору подразумевается тесное сотрудничество сторон | По законодательству может заключаться исключительно с ИП или же с юридическими лицами | Данное соглашение составляется с целью расширения компании, совместного ведения предпринимательства, партнёрства. Это также отражается в том, что указанный договор всегда возмездный |
| Лицензионное соглашение | Предполагает исключительно передачу права на конкретный объект интеллектуальной собственности, причём в строго оговоренных рамках. Ничего больше не подразумевается | Его оформляют с юридическими лицами, с ИП, а также с физическими лицами. По факту, ограничения в плане сторон отсутствуют | Предполагает исключительно передачу права на объект интеллектуальной собственности. Партнёрство необязательно и не проистекает из характера такого соглашения. Договор может быть как возмездным, так и безвозмездным |
Как можно увидеть, между соглашениями отличий не так много. Однако они все – существенные. Выбор конкретного варианта напрямую зависит от того, что именно вас интересует, хотите ли вы сотрудничество или нет.
В любом случае при продаже франшизы нужно внимательно разобраться в том, что собой представляют лицензионный договор и договор коммерческой концессии, чем они отличаются друг от друга. Это позволит понять, какой именно вариант непосредственно для вас будет оптимальным.
Поделиться: Оценить: 5 После прочтения остались вопросы?